律所招聘助理和律师的考题-第2部分

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24、原告委托某市场调查研究公司出具关于被告侵权产品是否与原告商标相混淆的《市场调查报告》
25、某律师所向原告公司开具的律师费发票
？
【答案评析】
本题旨在测试答题者整理、判断和运用事实和证据方面的能力。此题的答题方法是紧紧围绕案件目标（即本案的诉讼请求），首先将对于证明目标没有作用或者重复的法律事实和证据一一剔除；在列出证明目标有作用的事实和证据时，注意按照法律关系的构成要素为顺序依次排列。
【参考答案】
一、没有作用的法律事实和证据
3、国家商标局发出的《商标申请书》回执，删除理由：证据当中已经有正式颁发的商标证书，因此商标申请过程可以忽略不说。
4、被告向经销商发出的产品销售空白订单模板，删除理由：空白订单模板并无记载与本案事实和证据的相关内容，与诉因也没有联系。
　　6、原告公司成立时的验资报告，删除理由：已经有原告营业执照，足以证明原告主体资格，无需再提交验资报告。
9、被告宣称其产品系其自行研发的广告，删除理由：这个证据只能证明被告的单方主张，而且与本案诉因没有直接联系。
13、被告公司销售经理张××的身份证复印件，张××的身份与本案没有直接联系。
18、被告公司销售经理张××的名片3张，删除理由：名片不是有法定证明作用的证据，而且张××的身份与本案没有直接联系。
23、原告向该公司的母公司投诉其产品侵权的函，删除理由：原告的投诉函只能证明原告的主张，无法证明相关侵权事实，缺乏证明效力。
二、分类的法律事实和证据
（一）证明原告和被告诉讼主体合法性的证据
1、原告经过最新一期年审的工商营业执照
15、被告公司成立时的验资证明
19、被告公司最新一期年审记录和营业执照
（二）证明原告合法持有“天××”商标及该商标的声誉和市场价值
5、国家商标局核发的　“天××”注册商标证书
11、国家某部门向原告签发的《中国环境标志产品认证证书》
16、广东省商标局核发关于原告产品的“天××”注册商标的证明
（三）证明被告产品名称与原告商标相近似的证据
　？　2、原告委托某鉴定中心出具的关于被告侵权产品是否与原告商标相类似的《技术鉴定书》。
12、被告侵权产品的外观照片与原告商标的对照图
24、原告委托某市场调查研究公司出具关于被告侵权产品是否与原告商标相混淆的《市场调查报告》
（四）证明被告侵权行为给原告造成产品销售损失的证据
17、被告于××年××月××日在某报纸上刊登的广告复印件，上有被告产品的销量和收入等数据
21、被告向第三人销售侵权产品的发票10张
　　22、原告委托某会计师事务所出具的原告在被告侵权产品生产和销售期间原告的销售报表对比统计表
（五）证明被告侵权行为造成原告支出调查费用开支的证据
7、原告向公证处申请对侵权产品进行保全的公证申请书
8、原告与某鉴定中心签订的《委托鉴定合同》
10、某鉴定中心向原告公司开具的鉴定费发票
？？？　14、原告与某律师所签订的《律师委托代理合同》
20、公证处向原告公司开具的公证费发票
25、某律师所向原告公司开具的律师费发票
（五）测试题五：制作合同条款
【题目】
我方客户系某商业银行，早年曾经借款给某公司，该公司将其名下房产一座抵押给银行，并已经在房管部门办理了相应的抵押登记手续。现因该债务人无力还款，经双方协商同意在银行的监管下，债务人将抵押房产进行公开拍卖成功后，由银行解封抵押房产以实现过户，然后银行对拍卖所得款项优先受偿，最后才由银行豁免债务人剩余的债务。现我方客户担心对方在上述过程当中，可能会产生各种违约行为或者会产生其他的意外情况，导致上述交易目的不能实现。因此银行委托律师起草与该公司的《债务重组合同》，要求在合同当中注明违约责任、意外情况和合同单方解除权等条款，要求一旦发生风险，银行有权单方解除合同，从而建立起有效防范和控制风险的“防火墙”。请你作为银行的律师，预测本合同在签署或将来履行过程当中可能出现的各种违约行为和意外情况，设计出相应的单方解除合同条款。鉴于银行作为债权人，而且有抵押房产做履约保证，因此银行向律师强调，应当充分运用这些有利条件写作合同条款，倾向保护银行自身利益。而且银行特别强调，要求合同当中写明，无论发生什么问题，自合同签订之日起九十日内银行仍未收到拍卖款项的，则合同必须无条件解除。
【答案评析】
本题旨在考察答题者的预测能力和创造力。律师预测能力的源泉除了来自于丰富的实践经验外，充分的想象力和细密的心思亦不可少。此外，还要仔细考虑分清各方的违约情形和相应责任。关于上述内容的具体描述可以参考上册的合同审查和修改技巧篇当中的第三条第（二）项关于如何分清责任的描述。
【参考答案】
（一、因甲方情势变化）？？
？　1、因甲方上级主管部门或政府管理部门决定取消或改变本项目的；
？　2、因甲方发生重组、合并、财务困难或其他重大变化事项的。
（二、因乙方违约）？？
？？？？　无论何等原因，乙方存在以下一种或数种情形的，视为乙方违约：
？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？　1、乙方未能在签署本合同之日起×日内将抵押房产公开拍卖的；
？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？　2、乙方在拍卖成功之日起×日内未将拍卖款项划给甲方的；
？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？　3、乙方在甲方同意解除抵押登记×日内未与买受人办妥抵押房产过户手续的。
（三、因第三人主张权利）？　无论何等原因，如果因第三人主张权利而导致甲方或乙方不能继续履行本合同的的。
（四、因不可抗力）？？？？？？？　1、因国家法律法规调整或政府法令改变的；
？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？？　2、因地震、火灾、战争等原因导致抵押房产灭失或市场评估价值下降的。
（五、兜底条款）？？？？？？？？？　无论何等原因，债务重组协议自签订之日起九十日内，甲方尚未收齐拍卖款项的。
（六）测试题六：完善合同内容
【题目】
我方客户是某国有企业，拟作为发行人，委托某证券公司作为承销商，在市场上公开发行债券，以下是发行人与承销商之间就本次债券发行事宜约定的合同条款之一：“若本协议基于15。1条或发行人的原因而终止，发行人仍有义务就主承销商及其代理人和顾问为本次发行的目的和发行人的利益而支出或垫付的合理费用作出补偿。”客户感觉这一条款的规定条件只约束客户自己，对证券公司没有约束，缺失必要的平衡。而且条款陈述范围不够也不够全面，不能涵盖合同履行过程当中可能发生的各种情况。现请你作为主办律师，根据自己的专业知识，对条款可能涉及的各种情况进行全面定义和陈述，并要做到对双方均客观公平，如果不能确定的内容可以自行创造。
【答案评析】
此题旨在测试答题者的想象力和平衡力，即如何平衡交易双方利益和风险，在为客户争取权利空间的同时不失法理和合理的尺度。该条款有两种写法，一是排列式，即将可能发生的各种情况一一列出，方法比较笨，但永远是最安全可靠的方法。方法二是循环式，这是比排列式更高明的方法，但容易出错，所以慎用。
【参考答案】
方法一：若本协议基于15。1条和/或发行人的原因而终止，发行人仍有义务就主承销商及其代理人和顾问为本次发行的目的和发行人的利益而支出或垫付的合理费用作出补偿。若本协议并非上述原因而终止的，发行人无需对主承销商及其代理人和顾问作出任何补偿。若本协议基于主承销商的原因而终止，主承销商及其代理人和顾问仍有义务就发行人为本次发行的目的和主承销商及其代理人和顾问的利益而支出或垫付的合理费用作出补偿。若协议并非基于15。1条和任何一方的原因而终止的，合同一方无需其他方作出任何补偿。
方法二：若本协议基于15。1条终止的，发行人仍有义务就主承销商及其代理人和顾问为本次发行的目的和发行人的利益而支出或垫付的合理费用作出补偿。若本协议基于一方的原因而终止的，该方仍有义务就合同另一方及其代理人和顾问为本次发行的目的和该方的利益而支出或垫付的合理费用作出补偿。若协议并非基于15。1条和任何一方的原因而终止的，合同一方无需其他方作出任何补偿。
（七）测试题七：修改合同段落
【题目】
我方客户拟委托某软件公司开发一套贷款计息软件，《软件系统开发合同》当中有如下一段条款，经主办律师初步审查后存在不少问题。现要求你依据自己的专业知识对该段内容进行全面修改。具体要求是：陈述顺序和条理清楚；陈述句式和定义前后统一；语句通顺，没有语病；标点符号运用正确。待修改的原文如下：
开发方保证软件可以实现如下功能：
1》运行程序系统数据正确；稳定；没有重大错误等问题；
2》如日后公司提出升级要求的该软件能够顺利实现；
3）保证软件系统能实现以设定公式反映单笔、多笔及全部贷款本息合计结果的特殊功能。
4、保证该软件根据甲方的指示停止任何一笔贷款的利息计算。
【答案评析】
此题可以综合测试答题者的多项能力：补遗力、中文基础、严谨程度、陈述顺序和细节纠正等。其中，补遗的地方主要是增加“不间断”、“随时”的说法，将细节补充完整；中文基础主要注意采用统一的陈述句式；严谨程度主要是补充了对设定公式各个参数的相关规定，保证合同条款容易执行；陈述顺序主要是按照基本功能（第1条）、特殊功能（第2、3、4条）和预留功能（第5条）为顺序，以先基本、后特殊的顺序进行，其中第1条和第5条的位置应该是固定的，不能颠倒。
【参考答案】
开发方保证软件能够在委托方使用该软件期间不间断地实现如下功能：
1、保持稳定的运行状态和准确的计算结果；
2、可以随时根据选定的计算公式和选定的贷款笔数范围计算出贷款的本金或本息合计结果；　
3、可以随时停止指定贷款项目的利息计算；
4、可以随时增加、删除和修改计算公式本身和各个参数；可以随时修改、删除和修改贷款项目和各个参数；
5、预留主要运行变量和参数的接口便于日后实现软件修改和升级。
（八）测试题八：完善表达形式
【题目】
客户传过来几份合同，你的主办律师认为合同当中不少条款存在各种问题，要求你依据自己的专业知识对该段内容进行全面修改。具体要求是：陈述顺序和条理清楚；陈述句式和定义前后统一；语句通顺，没有语病；标点符号使用正确。待修改的合同原文如下：
1、甲方应赔偿乙方由于甲方违反本协议的条款而使其遭受或承担的或与此有关的全部损失、责任、开支、索赔、诉讼、损害、费用或要求。
2、本协议的任何规定均不得被解释为在公司和张女士之间创设了雇佣关系、代理关系、合伙或合资关系和其他类似关系。
3、根据我公司与贵方于××××年××月××日签订的【2007】××第×××号《债务重组协议》的规定，贵公司已于×××年××月××日向我方付清了人民币×××万元，其中本金余额×××万元，表内利息×××万元，表外利息×××万元，本息合计×××万元。现我方按照合同规定，同意豁免贵方剩余债务并向贵方出具相关证明。
【答案评析】
第1条：本条存在的问题主要是词句搭配不当，不符合中文文书写作规范，详见本书上册第一章法律现状篇第五点第（四）项：崇洋媚外的文书。
第2条：此条的错误主要是法律术语的错误。“雇佣关系”在我国法律当中并非一个法定用语，在中文语法当中，这个术语是个集合概念，是指雇主与雇员约定在一定期限内雇员向雇主提供劳务并由雇主给付报酬所形成的权利义务关系，一般包括了劳动关系、劳务关系、人事关系、代理关系和承揽关系等关系在内。为了避免混淆，此题采取了正面和反面两方面分别描述的方法进行。首先从正面将张女士与公司之间的权利义务内容陈述清楚，然后从反面将雇佣关系
第3条：此题目存在的主要问题是称谓前后不一致，例如：我公司和我方；贵公司和贵方；前面写的是《债务重组协议》，后面称合同等，答题者如