物权法原理-第93部分
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喜男：担保物权法，有斐阁1973年版，第93页。）。1896年（明治29年）日本公布新民法，是为日本现行民法典。在这部民法典里，质权制度得到了完整的确立。
日本现行民法之制定，虽受法国民法的深刻影响，但因着重参考了德国民法第一草案（德国民法第一次草案公布于1887年，1895年又有第二次草案之问世。1896年正式公布的现行德国民法典是在1895年第二次草案的基础上形成的。），故关于质权的种类及立法观念均与法国民法的立场相距甚远。依日本民法，质权包括动产质权、不动产质权及权利质权三种。其中不动产质权为一种用益质，质权人可依质权标的的不动产的用法予以使用收益，但不动产质权人不得请求其债权的利息，存续期间不得超过10年，超过10年者，缩短为10年（参见日本民法典第358条、第360条。）。
在我国，据古籍文献记载，关于“质”的制度，乃始于“人质”。例如左传上有所谓周郑交质之说。不过此所谓“质”，乃指“政治”上的质，非此今日之作为债权担保之一种方法的质权制度。六朝时代，“质库”（当铺）、帖字（当票）等名词出现，此即所谓动产质。此动产质，系将质物之占有移转于债权人，称为占有质。于一定期限不回赎者，债权人即取得质物所有权，称为归属质（流质）。时至唐宋及元代，法律承认以质物变价，清偿债务的变卖质。清代则认当票有免责证券的性质，此即所谓“认票不认人”（参见郑玉波：民法物权，第294页。）。1929…1931年国民政府颁行的中国民法，参酌德国、瑞士、日本民法有关质权问题的立法，从当时的实际情况出发，设定了动产质与权利质两种制度。1949年新中国成立以后，此质权制度随着该民法典之被废弃而停止施行。此后一个相当长的历史时期，我国始终未有制定法上的质权制度。1986年制定民法通则，立法反映当时发展社会主义有计划商品经济的内在要求，规定了抵押权制度，但囿于立法观念和立法技术的限制，并未规定独立的质权制度。1995年通过的担保法反映建立和发展社会主义市场经济的要求，参酌各国立法经验，在抵押权之外复规定了独立的质权制度。到此，我国社会主义市场经济体制所必须的担保物权制度体系得以初步形成。
四、质权的作用与存在的实益
前面已经谈到，质权，为现代民法担保物权之一重要类型，系由设定人移转其标的物的占有于质权人，于债权受清偿前，质权人得留置标的物；于债权届期未获清偿时，得就该留置物卖得价金优先受偿。可见质权的作用，大体与留置权相同，即以留置与优先受偿的双重效力来共同担保债权的实现。
质权，由其性质所决定，其成立、生效及存续，均以质权人（债权人）对质物之有占有为必要。换言之，质权关系之生效与存续，作为质权关系设定人的债务人或第三人，非将质物之占有移转于质权人不可。而且，于债权未受清偿前，质权人得继续进行此种占有。此种剥夺债务人或第三人对标的物之占有，往往会给债务人或第三人造成心理上的压迫或生活上的不便，但间接的则有促使债务人尽早清偿债务的作用。概而言之，质权，乃是以剥夺出质人对标的物的利用权，来迫使债务人尽早清偿其债务的担保物权。
惟值注意的是，晚近以来，关于质权的作用及存在实益，有学者表示了怀疑的立场，声言“质权已无存在价值”，“快消亡了”。其理由在于，认为质权之成立、生效及存续，以质权人对标的物之有占有为必要，而这恰与近现代担保物权之理想相违。所谓近现代担保物权的理想，即在保障担保物权之担保作用的前提下，也应同时保障担保物权的设定人的权益，使之得继续就标的物为使用、收益，这样不独有益于设定人，而且对社会经济之发展亦有莫大之裨益。当然，若单从这一点来看，并将质权与抵押权相比较，质权的作用确实较抵押权稍逊一筹。但是，如果据此即惊呼“质权已无存在价值”、“快消亡了”，则就显不正确了。事实上，如果我们仔细审思，不难看到，现代质权制度，不仅有其存在价值，而且在某些方面更有其辉煌的发展前景。
首先让我们看看质权之成立、生效及存续，缘何非移转标的物之占有不可。
众所周知，现代各国物权制度，无论其构成与内容有多大之不同，但关于物权的取得、丧失及变更，均无不采公示原则。公示的方法，不动产为登记，动产为占有之移转（交付）。质权之标的物首要者为动产，次则为权利，属于动产物权范畴。因而，以此等标的设定质权时，只能依交付即占有之移转为其公示方法，而不能像不动产物权那样采所谓登记的方法。可见，质权之成立、生效及存续，以对标的物之有占有为必要，实在是公示原则的客观要求所使然，具有不得不如此的性质（参见＇日＇铃木禄弥：物的担保制度的分化，创文社1992年版，第63页以下。）。
其次，质权作为获取消费性融资的基本手段，于现代社会仍有其独特的作用。近现代社会生活的实践表明，质权关系中，设定人多为市民生活中单个的私人，其标的物多为衣物、手表、戒指、家具、家用电器等个人和家庭生活用品，抑或古董、收藏物等物品。由于此等物品的主观的使用价值通常较客观的经济价值为高，故以之设定质权获取消费性融资，不仅方便，而且设定人也一般不会产生丧失标的物利用之感。可见，动产质权对于市民社会中单个私人间的融资活动，实有极大的裨益。
尤其值得注意的是，晚近以来，随着社会财货证券化趋势的与日俱增，以权利设定质权（权利质权），进而通过对有价证券和债权文书之占有来担保债权之实现，已一跃而成为现代投资性融资活动的基本手段。其中，商业票据成为国际贸易中获取融资的主要手段，便是明证。由此可以预料，权利质权，必将成为未来质权发展的主流（＇日＇柚木馨、高木多喜男：担保物权法，有斐阁1973年版，第94页。）。
第98章 质 权（2）（）
权利质权，为以权利为标的而成立的质权。作为权利质权的标的，主要有债权、股权与知识产权等。这些权利或以金钱、实物，或以无形财产为标的，与有体物同具交换价值，因而以这些权利设质，与以动产设质相同，具有担保债权实现的功能。由于动产质权系以占有动产为其成立与存续要件，就出质人而言，多少会因此丧失对于质物的使用收益，影响其信用能力；就质权人而言，则有占有与保管质物之繁累与不便。而以体现为有价证券的权利如股权、债权设质，不仅可以克服以动产设质的上述缺陷，并也符合担保物权直接支配标的物交换价值的本质，以及公示原则。而且，以权利设定质权，“剥夺”设定人对标的物的利用之感，也较为淡薄＇日＇柚木馨、高木多喜男：担保物权法，有斐阁1973年版，第94页。。另外，由有价证券的金融资产性质所决定，权利质权的担保作用也较动产质权更为可靠，因此之故，于人类主要的财产权有日渐证券化趋势的现代，以体现为有价证券的权利设质来担保债权之实现，无论于设定方式或实行上，均颇能合乎社会投资担保手段的需求。正是基于这些缘由，学者指出，权利质权，尤其是证券质权，在可预见的将来，必将成为同抵押权并驾齐驱的“担保之王”＇日＇柚木馨、高木多喜男：担保物权法，有斐阁1973年版，第95页。。基于权利质权具有的此种担保功能，并考虑到人类的主要财产权有日渐证券化的现实，我国制定担保法时参酌市场经济发达国家立法经验，于第四章设专节规定了较为完善的权利质权（权利质押）制度。可以肯定，随着我国社会主义市场经济体制的最终建成，作为商业信用票据化产物的有价证券如股票等的广泛运用，以及知识产权市场的建立，我国未来的物权立法必将确立起更加完善的权利质权制度及其体系。
五、质权的分类
（一）动产质权、不动产质权与权利质权
此系依质权标的物之不同为标准所作的分类。所谓动产质权，即以动产为标的物的质权。所谓不动产质权，即以不动产为标的物的质权。历史上，不动产质权曾为农业经济社会中一种重要的物权担保形式。时至今日，除极少数国家，如日本设有此项制度外，多数国家已废弃了这一制度。我国担保法采多数国家普遍做法，不承认不动产质权制度。所谓权利质权，指以可让与的财产权为标的而成立的质权。于民法典上规定权利质权制度，为现代各国民法立法的一项普遍做法。我国担保法追随各国立法潮流，于第四章专设一节（第二节权利质押）规定权利质权制度，足见我国立法对于权利质权之重视。
（二）占有质权、收益质权与归属质权
此系以质权之内容为标准所作的分类。所谓占有质权，又称为占有质，指质权人对于质物仅能占有，原则上不得使用收益的质权。近代以来各国民法上的质权大多属于此种质权。收益质权，指质权人不仅占有质物，且也得为使用收益的质权。此种质权又可进一步区分为销偿质权与利息质权（利质）。销偿质权，又称为期限质权，指以质权标的物的收益抵充债权原本，其质权可能因债权之抵充完毕而消灭的质权。德国民法上的不动产质权为典型的销偿质权。利息质权，又称永久质权，指以收益抵充债权的利息，其质权不可能因债权之抵充完毕而消灭的质权，以日本民法上的不动产质权为其典范。归属质权，又称为流质，指质权人通过取得质权标的物的所有权，以抵充其债权的债权质权。在现代各国，归属质权为多数民法所禁止。我国担保法第66条规定：出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。可见也采归属质禁止主义。
（三）民事质权、商事质权与营业质权此
系依质权所适用的法规之不同为标准所作的分类。民事质权，即适用民法的质权。民法上的动产质权与权利质权，莫不属于民事质权。商事质权，即适用商法的质权。须提及的是，于采民商合一的国家，关于质权一般不作此种区分。退而言之，即使为此区分，也仅是学理上的分类。我国民法从来采民商合一主义，因而无论我国台湾民法或新中国民法，均无商事质权之存在。营业质权，指适用当铺管理规则的当铺业质权。依此质权，债务人以一定的财物（当物或质物）交付于债权人（从事营业质业务的当铺）作担保，向债权人借贷一定数额的金钱，于一定期限（回赎期限）内，债务人清偿债务后即取回担保物，于期限届满后债务人不能清偿时，担保物（当物或质物）即归债权人所有，或者由债权人以当物的价值优先受偿。营业质权与民事质权的主要区别，在于前者不适用有关流质契约禁止的规定，当事人双方得约定，在债务人届期不能回赎质物时，质物即归债权人所有。而于民事质权，禁止双方当事人约定在债务履行期届满，债权未受清偿时，质物归质权人所有郭明瑞、杨立新：担保法新论，吉林人民出版社1996年版，第196页。。
（四）意定质权与法定质权
此系以成立原因之不同而作的区分。意定质权指当事人以法律行为设定的质权；法定质权指依法律规定而当然发生的质权。
（第二节动产质权
一、动产质权的意义
动产质权，指因担保债权，占有由债务人或第三人移交的动产，而得就其卖得价金，受优先清偿的权利。据此定义，可知动产质权具有下列法律特征：
1。动产质权，系以他人之动产为标的物。动产质权之标的物应为动产，除此以外的其他财产均不得为其标的物。此所谓动产，指有财产价值，并可依法定程序变卖的动产。动产质权的最终目的在于变卖出质人移转占有的动产，并就其卖得价金优先受偿。因而无财产价值的动产和不能依法定程序变卖的动产如鸦片等，不得为动产质权的标的物。另外，动产质权的标的物须属于他人所有，因以他人的动产为质物，始能发挥质权的留置与优先清偿效力。可见，动产质权为于他人的动产上存在的权利，属定限物权之一种。
2。动产质权为占有债务人或第三人移交的动产的担保物权。动产质权之成立与存续，以质权人占有由债务人或第三人交付�
